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    擬上市公司IPO前社會保險遺留問題處理

    來源:注冊公司代理網 日期:2013-1-14

    《首次公開發行股票并上市管理辦法》的頒布、上市公司業績的示范效應以及緊接著連續幾年的股市“財富神話”使眾多契合首次公開發行股票并上市(以下簡稱“IPO”)財務指標的擬上市公司上市熱情空前高漲,近乎一致地選擇了IPO。但個別擬上市公司,尤其是民營企業歷史上不佳的社會保險繳納記錄,譬如不繳、欠繳、少繳、逃繳社保等問題的存在,則無疑似一盆冷水,使本來一片光明的上市前景蒙上了陰影。

    一、擬上市公司依法繳納社會保險的法理基礎

    IPO是擬上市公司的一次升華,當一個公司選擇了IPO并通過IPO來融入現代主流經濟體系時,也就選擇了接受中國證券監管部門的監管并需要接受相關規則的約束,這其中當然包括醫療保險、養老保險、失業保險等社會保險方面法律法規的約束。

    根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》第25條第2款的規定,發行人在最近36個月內不得存在違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規,受到行政處罰,且情節嚴重的情形。《股票發行與交易管理暫行條例》第十條第三項的規定,發行人應在最近三年內無重大違法行為。

    《中華人民共和國勞動法》第72條規定:“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費”。根據該規定,勞動關系雙方當事人必須參加社會保險,繳納社會保險費,這是《勞動法》對勞動關系當事人確定的法定義務。此外,按照《社會保險費征繳暫行條例》的要求,依法繳納社會保險也是企業經營者的基本要求。《社會保險費征繳暫行條例》第3條規定“基本養老保險費的征繳范圍:國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工,實行企業化管理的事業單位及其職工。基本醫療保險費的征繳范圍:國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工,國家機關及其工作人員,事業單位及其職工,民辦非企業單位及其職工,社會團體及其專職人員。失業保險費的征繳范圍:國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業和其他城鎮企業及其職工,事業單位及其職工。”各省市勞動保障部門根據此文件制訂本地區的征繳及管理辦法。關于參保的人員范圍和繳費比例,應該按該條例及各地區的具體要求執行,不應做彈性處理。

    以江蘇省作為地方法規的社保征繳規定為例,《江蘇省社會保險費征繳條例》第10條規定:“繳費單位應當根據本單位職工工資總額、職工工資收入和費率按月向社會保險經辦機構申報應當繳納的社會保險費數額,經社會保險經辦機構核定后,在規定的期限內按月繳納社會保險費,并依法履行代扣代繳社會保險費的義務。前款規定的職工工資總額是指繳費單位直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額;職工工資收入是指繳費單位直接支付給職工本人的勞動報酬(包括工資、獎金、津貼、補貼和其他工資性收入等)。”國家統計局《關于工資總額組成的規定》對工資總額的規定是:“工資總額是指各單位在一定時期內直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額。”“工資總額由下列六個部分組成:(一)計時工資; (二)計件工資;(三)獎金;(四)津貼和補貼;(五)加班加點工資;(六)特殊情況下支付的工資”。第11條規定可以不列入工資總額的范圍是:“(一)根據國務院發布的有關規定頒發的發明創造獎、自然科學獎、科學技術進步獎和支付的合理化建議和技術改進獎以及支付給運動員、教練員的獎金;(二)有關勞動保險和職工福利方面的各項費用;(三)有關離休、退休、退職人員待遇的各項支出;(四)勞動保護的各項支出;(五)稿費、講課費及其他專門工作報酬; (六)出差伙食補助費、誤餐補助、調動工作的旅費和安家費; (七)對自帶工具、牲畜來企業工作職工所支付的工具、牲畜等的補償費用;(八)實行租賃經營單位的承租人的風險性補償收入;(九)對購買本企業股票和債券的職工所支付的股息(包括股金分紅)和利息;(十)勞動合同制職工解除勞動合同時由企業支付的醫療補助費、生活補助費等;(十一)因錄用臨時工而在工資以外向提供勞動力單位支付的手續費或管理費;(十二)支付給家庭工人的加工費和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發包費用;(十三)支付給參加企業勞動的在校學生的補貼;(十四)計劃生育獨生子女補貼”。以上規定對有關工資總額的組成部分和不列入工資總額部分作了詳細明確的規定,是具體計算工資總額的法定依據。

    對于擬上市的公司來說,依法足額繳納社會保險更是其法定義務和應付的社會責任。境內IPO與境外IPO的最大區別就在于境外IPO更注重績效和成長性,而境內IPO則更注重合規和細節。目前境內IPO審核區分合法合規性審核與財務信息審核,境內IPO審核對擬上市公司的歷史沿革、稅務、社會保險非常關注,而境外包括中國香港在內的IPO審核則對績效和成長性之外的東西比較寬松。譬如在中國香港上市的安踏就曾受到經銷商關于逃避稅款的實名、實據舉報,但港交所依然核準安踏正常上市;而這,在中國內地幾乎是不可能的。

    實際上,社保與環保、稅務一樣,都屬于社會責任、公眾責任的范疇,我國上交所、深交所也都發布有相應的上市公司社會責任信息披露指引,作為擬上市公司,除了履行依法足額繳納社保的法律義務外,也理應承擔起繳納社保以便產生示范效應的社會責任。

    二、IPO前公司遺留社會保險問題的主要表現

    我國現行的養老、失業等社會保險制度是從1986年開始實行的。在此之前,我國一直實行的是企業保障。現行的社會保險制度主要是“現收現付制”,實行統籌管理,企業出錢,國家管理。在繳費制度上,它以在職職工的工資收入為計量基礎,個人和企業按照規定的繳費率計算應繳納的統籌費用,由企業代扣代繳。目前我國規定的繳費率為40.6%,其中在職職工個人負擔11%,企業負擔29.6%。具體地說,個人按其工資收入的8%繳納養老保險費,企業按職工工資收入的20%繳納養老保險費;個人負擔的醫療保險費為2%,企業承擔6%;個人承擔其工資收入1%的失業保險費,企業按2%為其繳納失業保險費。此外,企業還要承擔1%的工傷保險費和6%的生育保險費。

    根據我們的從業實踐和調查,大部分的擬上市公司在報告期都依法足額繳納了社會保險,但仍有少部分擬上市公司因城鄉二元體制、企業自身成本控制、農民工自身對社保存在疑慮等原因,在上市之前的合規調查中被核查出存在社會保險欠繳、少繳、不繳的歷史遺留問題,主要表現在以下幾個方面:

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