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    證券公司行政清理工作

    來源:注冊公司代理網 日期:2013-1-14

    證券公司行政清理是一項全新的綜合性業務,這項工作涉及面廣、專業性及系統性強、工作內容繁雜并具有較高的政治和社會敏感性,無論是對中國證監會還是對直接承擔相關工作的其他政府部門及各類中介機構而言,都是很大的挑戰。從2005年初證監會在全國范圍內正式啟動大規模的高風險證券公司風險處置工作起,至2007年底全面收口的三年時間里,經過各托管、行政清理機構的實踐與探索,對于高風險證券公司退市及行政清理機制,已積累了一些比較成功的經驗,并形成了系統化的業務流程。2008年4月23日《證券公司風險處置條例》的頒布,應歸屬于對過去三年來已建立的證券公司行政清理工作機制及工作內容的階段性總結和法律層面上的系統性確認。

    筆者有幸作為證監會委任的某證券公司行政清理組負責人,在證監會的直接領導下,自2005年8月底至2007年末的近兩年半時間里,全面系統地參與了該證券公司的行政清理工作,現拋磚引玉,將工作中的若干心得與體會與大家分享交流。

    (一)證券公司行政清理的性質及基本工作流程

    根據《證券公司風險處置條例》第二十一條的規定,證監會撤銷具備撤銷條件的高風險證券公司時,應當做出撤銷決定,并按照規定程序選擇律師事務所、會計師事務所等專業機構成立行政清理組,對該證券公司進行行政清理。可見,在證券公司行政清理中,行政清理組是由行政機關組織成立的,其權力來自于行政機關的授權或委托,其行為性質應屬行政行為的范疇,不同于司法破產中由法院指定破產管理人進行破產清算或公司自行解散中由股東(或其他主體)組織成立清算組進行清算,這一特征亦是行政清理組這一稱謂冠以“行政”二字的原因之所在。

    此外,由于證券公司自身所具有的種種特殊性,使得證券公司因被證監會撤銷而進行的行政清理程序遠比一般公司的清算程序復雜。從法律意義上而言,一般公司的清算主要是為了有效保全公司資產,平等保護全體債權人的利益,而證券公司的行政清理除具有保全公司資產、保護債權人利益的目的外,還涉及到廣大證券投資者的切身利益,并同金融市場的安全及社會秩序的穩定息息相關,具有較大的敏感性與特殊性,因此,在證券公司的行政清理工作中存在著很多與普通公司清算不同的做法。例如,為了在撤銷證券公司的同時及時防范和化解社會風險和金融風險,在證券公司行政清理期間,證券公司所屬各營業部的正常經營是不能中斷的,因此監管部門一般同時按照規定程序選擇其他證券公司對被撤銷的證券公司各營業部實施托管經營 。又如,鑒于行政清理工作的敏感性與特殊性,被撤銷證券公司的股東不得自行組織清算,亦不得參與行政清理工作 。

    《證券公司風險處置條例》第二十二條通過對行政清理組職權的規定界定了證券公司行政清理的主要工作內容,即:管理證券公司的財產、印章和賬簿、文書等資料;清理賬戶,核實資產負債有關情況,對符合國家規定的債權進行登記;協助甄別確認、收購符合國家規定的債權;協助證券投資者保護基金管理機構彌補客戶的交易結算資金;按照客戶自愿的原則安置客戶;轉讓證券類資產等。

    根據實踐經驗,筆者從具體操作層面將證券公司的行政清理工作總結為如下三個階段:第一階段為行政清理的初期工作,這一階段的工作內容主要包括三個方面,即資產清查、賬戶清理和債權登記,這三項工作是證券公司行政清理的基礎性工作,也是順利開展下一階段工作的前置條件;第二階段為行政清理的中期工作,這一階段的工作內容主要包括五個方面,即證券類資產處置、客戶交易結算資金缺口彌補、個人債權甄別及收購、對外債權清收及員工安置;第三階段為行政清理的收尾工作,這一階段的工作內容主要是完成行政清理程序向司法破產程序的過渡。上述各階段工作的邏輯關系如下圖所示:

    (二)證券公司行政清理工作中若干應重點關注的問題

    1、賬戶清理

    賬戶清理是證券公司行政清理中的一項重要的基礎性工作,主要工作內容是對被處置證券公司的所有證券賬戶及相關業務資料進行全面核查與清理,其主要目的是確定客戶交易結算資金狀況,為被處置證券公司客戶交易結算資金缺口彌補工作及交易結算資金第三方存管工作提供基礎性依據,同時避免可能發生的賬戶資產轉移風險。

    為規范各托管清算機構進行全面賬戶清理工作,證監會發布了一系列指導性文件作,這些文件對賬戶清理工作的程序、標準、要求、分工及分類處理措施均作出了比較明確的規定 。各托管清算機構依據這些規范性文件的規定,結合具體清算工作及被處置證券公司的實際情況,分別制定了各自的賬戶清理方案,并予以實施。

    根據上述文件的規定,賬戶清理工作一般以高風險證券公司被處置日(即托管清算日)作為清理基準日,清理范圍涵蓋被處置證券公司的系統內賬戶、系統外賬戶、客戶交易結算資金存款賬戶及結算備付金賬戶,主要工作流程包括數據整理、甄別確認、重點核查及賬戶規范等環節。根據《證券公司風險處置條例》第二十七條的規定,在賬戶清理工作完成后,行政清理組清理被撤銷證券公司賬戶的結果,應當經具有證券、期貨相關業務資格的會計師事務所審計,并報證監會認定。

    盡管從理論上而言,賬戶清理工作目前已有比較成熟的工作流程,但該項工作的具體實施過程卻遠比理論復雜。由于賬戶清理工作內容龐雜、專業性強、人員需求量大,對于律師事務所而言,僅依靠自己的力量是很難完成該項工作的,因此,在律師事務所主導證券公司行政清理項目的情況下,應多依靠托管方及會計師事務所的力量,相互配合,共同完成該項工作。

    此外,為增強賬戶定性工作的準確性,對于某些在定性過程中存有疑問的賬戶,有必要與相應客戶進行聯系,要求客戶對賬戶的詳細情況進行說明,并認真聽取客戶對該賬戶定性的意見或對某些問題的申辯,同時還應盡可能的查詢多方面資料,在此基礎上最終確定賬戶的性質。

    2、債權登記及個人債權甄別確認

    行政清理期間的債權登記工作主要有兩方面的目的:第一,收集對被處置證券公司的個人債權資料,為個人債甄別確認及收購工作奠定基礎;第二,核實被處置證券公司對外負債的情況,為破產案件受理法院了解被處置證券公司的對外負債提供參考依據。其中,前者是債權登記工作的主要目的,從一定意義上而言,行政清理期間的債權登記工作實際上是個人債權收購工作的一個環節。

    行政清理期間債權登記的基本程序及要求在四部委(中國人民銀行、財政部、銀監會、證監會)聯合發布的幾個規章中進行了規定 。在實際操作中,各托管清理機構主要是在上述文件的指引下,參照司法破產中的債權登記程序制定具體的債權登記方案。行政清理組可根據實際情況確定債權登記的開始時間及安排債權登記的具體地點和經辦人員,但應采取必要措施將債權登記工作和營業部的正常經營作適當隔離,以避免債權登記對營業部的正常經營產生影響。同時,行政清理組還應在正式開展債權登記工作前,預先做好經辦人員的業務培訓工作及登記所需資料(如登記公告、空白登記表格、登記數據統計表等)的準備工作,并在登記期間做好對債權人的解釋工作。另外,考慮到在債權登記過程中可能會有突發事件發生,提前做好安全工作預案也是很有必要的。

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